[51] 四、结语 总之，笔者认为，仅仅依靠高呼人权口号并不能直接促成权利的实际享有，走向‘义务国家时代应当成为我们的必要之路。

（2）运用各种法律、法规和规章中规定的多种行政行为。一街之隔则是一家废品收购站，空地上堆满废电池、纸箱子，旁边同样有高压线。

等这么久，违法建筑早就成型了，而一旦投入使用，拆除成本会直线上升。第四，在立法过程中要研究和预测法律条文实施后的效果。（8）组织实施强制拆除。从上海拆除违法建筑的《实施意见》的制定与实施，可以看出政府对保障其行政效率的法律依据的迫切需求。关键词：行政强制法，拆除违法建筑，行政权，有效行使 一、问题的提出 自1989年4月我国《行政诉讼法》颁布以来，我国行政法学与行政法制度建设和发展的重点，在于强调对行政权的规范和控制，强化对公民权利的保护。

那么，行政权保护公共秩序、维护公众利益的功能就难以实现。中石化白沪线原油管道奉贤段沿线存在严重的违法搭建，除了违法建筑，油管上方还有多处乱堆乱压。至若以遁入私法方式逃避依法行政原则之羁束，使行政机关原本不得作为者，变相产生，则更非法治国家应有之现象。

[39]关于公法关系在何种情形之下应遵依与私法关系共同的规律这问题，美浓部达吉曾有非常细致之爬梳，在此摘述其要点。[57] 注释: [1][日]中村英郎：《新民事诉讼法讲义》，陈刚、林剑锋、郭美松译，法律出版社2001年版，第16页。[6]私法分为两个部分：作为一般私法的民法和一些特别领域。[8][古罗马]查士丁尼：《法学总论》，张企泰译，商务印书馆1989年版，第6页。

其中的理论障碍在于，公私法二元论长期占据统治地位。[10]吴庚：《行政法之理论与实用》，台湾三民书局股份有限公司2014年版，第34—35页。

美浓部达吉也发现：自古迄今的法令中，简直没有使用着公法或私法的字样的。一般财产法，包括所有权以及其他物权的规定、合同的规定、关于债务关系的产生、债务关系的内容以及债务关系终止的规定。[40]此外，依我国台湾地区学说见解，此准用不仅为民法规定，也包含民法在实务与学理上发展之原理原则。在一个公私不可避免地要相互依赖的时代，[27]现代行政和行政法则完全是另一番图景：‘公‘私不分，公中有私，私中有公。

正如法学家维维亚诺?托斯科（Viviano Tosco）所说：在所有的合同中都存在诚信。[55]禁止不当联结特别针对的是行政契约中的双务契约。[1] 以往的问题在于，人们过分放大了两大诉讼的相异性，对于能否借用心存狐疑。今天人们越来越认识到，虽然民事实体法旨在调整私人生活关系，但用以解决私人纠纷的民事诉讼法，其所调整的诉讼法律关系却是与私法上法律关系性质有别的公法上法律关系。

[48]不过有学说见解提出：一旦采用私法（或公法）方式之作为，则全面适用私法（或公法），不能仅用私法中有利之部分，其余又援引公法。行政合同的适用范围不限于行政行为的涵盖领域，而是更为广泛，它也一改传统行政之下行政机关以支配者的地位作出单方面处置的固有特性，[32]而更体现出近似于民事法律关系的双方合意、地位平等以及非强制性等特点。

[49]吴庚：《行政法之理论与实用》，台湾三民书局股份有限公司2014年版，第33页。[56]按照德国《联邦行政程序法》第56条第2款的规定，行政机关与人民缔结行政契约，互负给付义务者，应符合下列条件：（1）契约中应约定人民给付之特定用途。

[28]公私法的领域趋于融合，公私法的界限并不明确。但是，行政机关可以选择协商式的处置方式，与公民签订行政法上的合同（简称为行政合同）。[20]钱弘道：《英美法讲座》，清华大学出版社2004年版，第330页。总体而言，公私法二元论已不能适应实践的需要。得为权利义务之主体的一切团体或人，没有理由因公法私法之不同而有异，故法主体为双方所共通。……此种具有创意之主张，有助于建立行政法之自主体系，固不待言。

[56]林明锵：《行政契约法研究》，台湾翰芦图书出版有限公司2006年版，第16页。在这种情况下，存有这样的问题，即是否可以通过适用私法规定来补充缺少状态。

[31][德]哈特穆特•毛雷尔：《行政法学总论》，高家伟译，法律出版社2002年版，第182页。在法律允许缔结行政契约的时候，其内容的形成也不能抵触各种有效的法规。

[45]这是因为，由于行政权的担当者（行政主体）成为法律关系的一方当事人，使得支配行政法关系的法理和法原则与适用于私人间的私法（民商法）之间，或多或少，总是有所区别的。它属于行政法上一般法律原则，为比例原则、合理性原则、禁止恣意原则的下位原则。

[13][日]星野英一：《民法的另一种学习方法》，冷罗生、陶芸、黄育红译，法律出版社2008年版，第29页。（二）直接适用 我国台湾地区学者吴庚将行政法适用民法规定分为两类：一系真正之类推适用，一系视民法规定为一般法规范而直接适用。这是一个具有开创意义的规定，颇能体现出新行政法的些许亮点，值得深入探讨。此外还包括亲属法和继承法。

例如，民法典的债权规定不能简单地解释到行政合同，而只能作相应的参照。[34][德]哈特穆特•毛雷尔：《行政法学总论》，高家伟译，法律出版社2002年版，第39页以下。

[47][日]美浓部达吉：《公法与私法》，黄冯明译，中国政法大学出版社2003年版，第250页。[40][日]美浓部达吉：《公法与私法》，黄冯明译，中国政法大学出版社2003年版，第92、203、218页以下。

[29]江利红：《日本行政诉讼法》，知识产权出版社2008年版，第109页。[28]姜明安：《新行政法：公中有私，私中有公》，载[美]朱迪•弗里曼：《合作治理与新行政法》，毕洪海、陈标冲译，商务印书馆2010年版，第v页。

[36]司法解释在本条规定，在适用行政法律规范的同时，可以适用不违反行政法和行政诉讼法强制性规定的民事法律规范，仍然强调了行政法律规范的优先适用以及民事法律规范的补充适用。[51]盛子龙：《行政契约违法之法律效果——兼论ETC建置及营运契约违法之法律效果》，载台湾行政法学会主编：《行政契约之法理/各国行政法学发展方向》，台湾元照出版公司2009年版，第138页以下。[49] 三、不违反行政法和行政诉讼法强制性规定 无视公法与私法的共通性，固然是一种不可取的态度。[33] 二、如何适用民事法律规范 根据对国内外学说见解的梳理，笔者归纳出以下适用民事法律规范的规则与方法。

时效的制度，最少在公法的一部分上是和民法共通的。行政处分也即我们常说的行政行为，对于它的比较通行的定义，出自德国学者哈特穆特?毛雷尔（Hartmut Maurer）之手：行政机关针对具体事件、单方面作出的、具有外部效果的、行政法上的、处理行为。

另一方面，出现了所谓的公法私法化。[8]在行政法学草创时期，以德国行政法学的奠基人奥托?迈耶（Otto Mayer）为代表，认为行政法学与久已建立在坚实基础上的民法学完全不同，当国家为实现公共利益而作为时，其适用的就不是民法。

[50]如果认为行政法与民法没有任何区别，行政法也将早已失去独立存在的价值。[47]这一规则确立的是公法的归公法，民法的归民法这样一个原则。